一、订立合同的两种主要方式

合同又称契约、合约、协议，是人与人之间从事市场交易的法律手段

订立合同主要有两种方式：

1.协商订约：当事人双方通过协商，共同决定合同的内容

2.采用格式条款订约：采用当事人一方提供的格式条款订立合同

绝大多数的合同都是采用格式条款订立的

二、我国格式条款立法的基本情况

我国有关格式条款的立法是从1993年开始的；

第一部规定格式条款的立法是《消费者权益保护法》，当时用的概念是“格式合同”；

目前规范格式条款的最主要立法是《合同法》和《消费者权益保护法》。

（一）《合同法》第39-41条

（二）《合同法司法解释二》第6、9、10条

（三）《消费者权益保护法》第26条

（四）《保险法》第17条、19条、30条

（五）《保险法司法解释二》第9-14、17条

（六）《旅游司法解释》第6条

（七）《电子商务法》第49条

《合同违法行为监督处理办法》（51号令）第9、10、11条

《侵害消费者权益行为处罚办法》（73号令）第12条

《网络交易管理办法》（60号令）第17条

三、合同格式条款的含义与特征

（一）合同格式条款的含义

《合同法》第39条第2款规定，格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。

（二）合同格式条款的特征

（1）合同当事人一方预先拟定，具有单方性

（2）条款内容长期稳定，具有定型化

（3）采用书面形式

（4）目的是为了与多数人订立合同而重复使用

（5）如具上述特征，名称或形态不影响认定

《合同法》第11条：书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。

四、合同格式条款的解释

《合同法》第41条：对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。

五、为什么要监管格式条款

（一）格式条款的优点

1.提高交易效率，节约时间和费用

2.增进交易安全，预先设定交易风险与司法风险，确定和预测潜在的法律责任

3.可以补充法律的不足，为当事人开展新型交易提供可能性

（二）格式条款的弊端

1.格式条款是合同当事人一方拟定的，必然会做出对其有利的设计

（1）在格式条款内容上的设计

规定有利于自己的内容

规定不利于相对人的内容

不合理地分配合同风险

（2）在格式条款表现形式上的设计：过长的内容、过小的字体、过密的编排、字迹不清、故意打乱合同的结构和条文的位置、不按法律要求，对重要条款作特别提示。

（3）在格式条款订入合同的程序上的设计

不把格式条款提供给对方；

只把部分格式条款提供给对方；

不给对方充分理解格式条款内容的机会；

不按法律的要求，就条款内容向对方作解释说明。

2.格式条款破坏了合同法的基本精神——合同（契约）自由原则

（1）格式条款是由当事人一方拟定的，对方当事人没有机会参与条款的制定过程

（2）在订立合同过程中，即使对方当事人对格式条款提出异议，也往往难以进行修改

3.格式条款损害了社会公共利益

格式条款广泛应用于交易之中，损害的不是某一特定对方当事人的利益，而是广大的交易对象的利益，尤其是广大消费者的利益

格式条款损害市场交易秩序

4.格式条款有时还会损害国家利益

如逃避缴税的义务

六、合同格式条款的行政监管

《合同法》第127条：工商行政管理部门和其他有关行政主管部门在各自的职权范围内，依照法律、行政法规的规定，对利用合同危害国家利益、社会公共利益的违法行为，负责监督处理。

这是市场监管机关对合同进行行政监管的法律依据

《合同违法行为监督处理办法》的规定

第五条：查处与引导相结合，处罚与教育相结合，推行行政指导

第十二条：警告、处罚（不超过3万元）

第十三条：主动改正，不予处罚或从轻处罚